Риск переквалификации договоров с самозанятыми

Риск переквалификации в трудовые отношения возникает, если:

1. Расчеты с самозанятыми происходят регулярно, то есть ежемесячно в течение длительного периода времени (более полугода).
   
   
2. Прослеживаются имена иностранного происхождения, ближнего зарубежья, стран СНГ.
   
   
3. Обязанности Исполнителя характерны для непрерывной текущей деятельности и не носят разовый характер. Перечень услуг в пункте 1.2 Договора определяется на основании Технического задания (консультантам не представлено). Рекомендуем исключить условия о Техническом задании из договора, наименование оказываемых услуг включить в текст договора.
   
   
4. Заказчик передает исполнителю заявку, форма которой договором не предусмотрена, не установлено, каким образом исполнитель получает заявку: почта, лично или другим способом.
   
   
5. Договор заключается сроком на один год.
   
   
6. Не указано место оказания услуг – рекомендуем устанавливать адрес регистрации самозанятого или адрес осуществления им деятельности.
   
   

Виды услуг, которые могут быть установлены договором:

— консультационные услуги по вопросам начала ведения собственного дела для физических лиц, планирующих осуществление предпринимательской деятельности, а также физических лиц, применяющих специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход»;

— консультационные услуги по вопросам финансового планирования (бюджетирование, налогообложение, бухгалтерские услуги, привлечение инвестиций и займов);

— консультационные услуги по вопросам маркетингового сопровождения деятельности и бизнес-планирования субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц, разработка маркетинговой стратегии и планов, рекламной кампании, дизайна, разработка и продвижение средств индивидуализации субъекта малого и среднего предпринимательства, а также физического лица, популяризация продукции (товаров, работ, услуг);

— консультационные услуги по вопросам патентно-лицензионного сопровождения деятельности субъекта малого и среднего предпринимательства (формирование патентно-лицензионной политики, патентование, разработка лицензионных договоров, определение цены лицензий);

— содействие в проведении патентных исследований в целях определения текущей патентной ситуации, в том числе проверка возможности свободного использования объекта, техники, продукции без риска нарушения действующих патентов; определение направлений и уровня научно-исследовательской, производственной и коммерческой деятельности, патентной политики организаций, которые действуют или могут действовать на рынке исследуемой продукции; анализ для определения потенциальных контрагентов и конкурентов, выявления и отбора объектов лицензий, приобретения патента;

— консультационные услуги по вопросам правового обеспечения деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц, применяющих специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (в том числе составление и экспертиза договоров, соглашений, учредительных документов, должностных регламентов и инструкций, обеспечение представительства в судах общей юрисдикции, арбитражном и третейском судах, составление направляемых в суд документов (исков, отзывов и иных процессуальных документов), обеспечение представления интересов субъекта малого и среднего предпринимательства, в органах государственной власти и органах местного самоуправления при проведении мероприятий по контролю);

— консультационные услуги по вопросам информационного сопровождения деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц;

— консультационные услуги по подбору персонала, вопросам применения трудового законодательства (в том числе по оформлению необходимых документов для приема на работу, а также разрешений на право привлечения иностранной рабочей силы);

— услуги по организации сертификации товаров, работ и услуг субъектов малого и среднего предпринимательства (в том числе международной), а также сертификация (при наличии соответствующей квалификации) субъектов малого и среднего предпринимательства по системе менеджмента качества в соответствии с международными стандартами;

— содействие в размещении субъекта малого и среднего предпринимательства, а также физического лица на электронных торговых площадках, в том числе содействие в регистрации учетной записи (аккаунта) на торговых площадках, а также ежемесячном продвижении продукции субъекта малого и среднего предпринимательства, физического лица на торговой площадке;

— предоставление информации о возможностях получения кредитных и иных финансовых ресурсов;

— анализ потенциала, выявление текущих потребностей и проблем субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц, влияющих на их конкурентоспособность;

— иные консультационные услуги в целях содействия развитию деятельности субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц, применяющих специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход»;

— проведение для физических лиц, заинтересованных в начале осуществления предпринимательской деятельности, а также физических лиц и субъектов малого и среднего предпринимательства семинаров, конференций, форумов, круглых столов, издание пособий, брошюр, методических материалов;

— организация и (или) реализация специальных программ обучения для субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц с целью повышения квалификации по вопросам осуществления предпринимательской деятельности, а также для субъектов малого и среднего предпринимательства по вопросам правовой охраны и использования результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана, реализации инновационной продукции и экспорта товаров (работ, услуг);

— организация участия субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц в межрегиональных бизнес-миссиях;

— обеспечение участия субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц в выставочно-ярмарочных и конгрессных мероприятиях на территории Российской Федерации в целях продвижения товаров (работ, услуг) субъектов малого и среднего предпринимательства, а также физических лиц, развития предпринимательской деятельности, в том числе стимулирование процесса импортозамещения;

— услуги по разработке франшиз предпринимателей, связанные с анализом рынка, определению состава франшизы и пакетов (стоимость), созданию финансовой модели франшизы и юридической упаковки, а также презентация франшиз, рекомендации по продаже;

— услуги по предоставлению субъектам малого и среднего предпринимательства, а также физическим лицам на льготных условиях рабочих мест в частных коворкингах, расположенных на территории субъекта Российской Федерации, включающие наличие стола, стула, доступ к бытовой электросети и сопутствующих сервисов: печать документов, доступ в информационно-телекоммуникационную сети Интернет, хранение личных вещей.

Налог на профессиональный доход (далее – НПД) самозанятые исчисляют самостоятельно через мобильное приложение «Мой налог», поэтому перечислять за них НДФЛ и страховые взносы (как налоговый агент) не надо (ч. 8 ст. 2, ч. 1 ст. 15 Закона о НПД¹, письмо Минфина РФ от 29.01.2019 № 03-11-11/5075).

При регистрации самозанятого гражданина в мобильном приложении «Мой налог» формируется справка о постановке на учет (снятии с учета) физического лица в качестве налогоплательщика НПД, которая может быть направлена контрагенту, в нашем случае ИП, для подтверждения статуса самозанятого гражданина.

Кроме того, перед заключением договора с самозанятым необходимо убедиться, что статус такого исполнителя действует (например, по ИНН на сайте ФНС https://npd.nalog.ru/check-status/).

Договор, представленный для анализа, имеет признаки долгосрочных отношений, в частности, указано, что срок действия один год. При этом его лучше указать в заявке на исполнение и, как правило, лучше краткосрочный период, который будет соответствовать платежам в адрес самозанятого. Если срок оказания услуги длительный, то лучше предусмотреть определенные этапы сдачи.

У ИП не организован четкий документооборот: в частности, отсутствуют заявки в адрес самозанятых с конкретными задачами. Кроме того, в формулировках прослеживается некая «подчиненность» исполнителя перед заказчиком.

В случае, если характер взаимоотношений между ИП и самозанятым напоминает трудовые, то при выплате вознаграждения (заработной платы) следует удержать и перечислить в бюджет НДФЛ, а также страховые взносы.

Риск признания трудовых отношений с самозанятым лицом подпадает под формальные критерии ст. 54.1 НК РФ, дающей основание контролерам проверить, не превышены ли налогоплательщиком законные пределы уменьшения налогов.

Таким образом, у ИП существует риск переквалификации заключенных договоров с самозанятыми в трудовые. ИП грозят доначисления НДФЛ, страховых взносов и соответствующих им пеней и штрафов за несвоевременную уплату налогов с выплат физическим лицам и за неисполнение обязанностей налогового агента (гл. 23 и 34 НК РФ).

Кроме того, предусмотрена административная ответственность согласно ч.4 ст. 5.27 КоАП РФ².

Во избежание возможных претензий со стороны контролирующих органов при выборе конкретного физического лица в качестве стороны по гражданско-правовому договору, по нашему мнению, в текст договора рекомендуется включить следующие положения:

• наименование и основания заключения договора должны однозначно указывать, что заключается именно гражданско-правовой, а не трудовой договор, в связи с чем в тексте указать: «настоящий договор составлен в соответствии со ст. 779 ГК РФ и направлен на урегулирование гражданско-правовых отношений, возникающих между...»;
  
  
• указать, что заказчик не является и не являлся менее двух лет назад работодателем исполнителя (самозанятого физического лица), например: «Исполнитель не является работником заказчика и не состоит с последним в трудовых отношениях в связи с заключением настоящего договора»;
  
  
• указать конкретный вид деятельности (не перечень как в представленном Договоре. Возможно разделить указанные обязанности между разными самозанятыми), обязанности физического лица;
  
  
• сведения об исполнителе следует излагать наиболее подробно, к примеру: «Ф. И. О., именуемый(ая) в дальнейшем «Исполнитель», применяющий специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» и являющийся налогоплательщиком налога на профессиональный доход»;
  
  
• сведения о месте оказания услуг.
  
  

Перед заключением гражданско-правового договора запросить у физического лица справку о его регистрации в мобильном приложении «Мой налог». И проверить статус лица как плательщика НПД через ресурс ФНС России https://npd.nalog.ru/check-status/.

Иметь в наличии заявки, акты и чеки после каждой выплаты вознаграждения.

¹ Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход»

² Информация ФНС России «Гражданско-правовые договоры между работодателями и самозанятыми могут быть переквалифицированы в трудовые»